為遏制商標(biāo)囤積現(xiàn)象，打擊非使用性惡意商標(biāo)注冊行為，2019年修改的《中華人民共和國商標(biāo)法》（下稱商標(biāo)法）第四條第一款規(guī)定，不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。司法實(shí)踐中，通常從申請主體、申請行為、使用目的和使用證據(jù)等方面進(jìn)行審查。

　　對(duì)申請主體的審查

　　不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊的審查對(duì)象通常為名義上的商標(biāo)申請人，同時(shí)為打擊分散申請、集中運(yùn)營的申請行為，此類案件審查對(duì)象亦包含與申請人具有串通合謀行為或者具有特定身份關(guān)系或者其他特定聯(lián)系的自然人、法人或者其他組織。如在“百齡藤”案中，法院將商標(biāo)申請人的關(guān)聯(lián)公司的惡意注冊行為作為考量因素之一。

　　對(duì)申請行為的審查

　　對(duì)申請行為的審查在于審查行為是否同時(shí)滿足“不以使用為目的”和“惡意”兩個(gè)要件�！皭阂狻弊鳛橐环N主觀要件，要求申請人“明知”其申請行為屬于為“牟取不正當(dāng)利益”而“采取不正當(dāng)手段”申請商標(biāo)的情形。在具體案件中，需結(jié)合申請人主觀要素對(duì)商標(biāo)申請的數(shù)量、商品或服務(wù)的類別、商標(biāo)的顯著性以及知名度、近似性、申請人的經(jīng)營地域及經(jīng)營范圍等進(jìn)行綜合審查。司法實(shí)踐中，存在以下幾類典型的不以使用為目的的惡意注冊行為：

　　一是超出正常經(jīng)營需求的批量注冊申請。商標(biāo)申請的數(shù)量、類別等應(yīng)與商標(biāo)申請人的主體存續(xù)時(shí)間、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營范圍等實(shí)際經(jīng)營情況相匹配。與企業(yè)經(jīng)營規(guī)模明顯不符的、在短期內(nèi)集中批量申請商標(biāo)的行為可以認(rèn)定為不以使用為目的的惡意注冊申請。關(guān)于何為超出經(jīng)營需求，其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在一定的模糊性。通常來講，企業(yè)為實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)、實(shí)施品牌戰(zhàn)略，而決定由母公司、子公司、關(guān)聯(lián)公司等存在特定關(guān)系的主體集中申請商標(biāo)等符合企業(yè)正常商標(biāo)布局的商標(biāo)申請行為應(yīng)被認(rèn)為與其經(jīng)營規(guī)模匹配。如在“偶哈游OHAYOO”案中，一審法院從原告及其母公司的經(jīng)營規(guī)模和品牌戰(zhàn)略安排的角度進(jìn)行審查，具有合理性。

　　二是搭車模仿及蹭熱點(diǎn)的批量注冊申請。商標(biāo)申請人大量申請與他人有一定知名度或者顯著性較強(qiáng)的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)以及包含行政區(qū)劃名稱、山川景點(diǎn)名稱、知名人物姓名、知名作品或角色名稱、企業(yè)字號(hào)等具有識(shí)別意義的商業(yè)標(biāo)識(shí)的行為違反誠實(shí)信用原則，不正當(dāng)利用了他人市場聲譽(yù)或占用公共資源，擾亂了商標(biāo)注冊秩序，屬于不以使用為目的的惡意注冊行為。如在“紫霞”案中大量申請與我國古典名著《西游記》以及原著或相關(guān)影視劇的角色、地點(diǎn)、物品等相同或相近的商標(biāo)的行為，在“黃宮繡堂”案中大量申請與歷史名醫(yī)姓名相同的商標(biāo)的行為，在第60308607號(hào)圖形商標(biāo)案中大量申請與他人在先知名商標(biāo)近似的商標(biāo)的行為，在“錦隆”案中大量申請與多家知名汽車駕駛培訓(xùn)機(jī)構(gòu)名稱或企業(yè)字號(hào)相同或近似的商標(biāo)的行為等批量申請行為均為典型的搭車模仿或蹭熱點(diǎn)惡意注冊行為。

　　三是轉(zhuǎn)售牟利的批量注冊申請。商標(biāo)申請人大量申請商標(biāo)后用以轉(zhuǎn)售或向在先使用人索取高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、侵權(quán)賠償金等行為擾亂了商標(biāo)注冊管理秩序，均可認(rèn)定申請人存在不以使用為目的的惡意申請。例如在“正吉寶ZHENGJIBAO”案中對(duì)商標(biāo)申請人兜售商標(biāo)的行為，法院認(rèn)定其注冊目的難謂正當(dāng)。

　　由于無法對(duì)落入商標(biāo)法第四條第一款規(guī)制范圍的行為類型一一列舉，在具體實(shí)踐中，應(yīng)結(jié)合具體案情，判斷申請行為是否違背誠實(shí)信用原則，不正當(dāng)利用他人市場聲譽(yù)以及申請行為是否與正常經(jīng)營需要相匹配，對(duì)申請明顯超出經(jīng)營需要的情形，可以初步認(rèn)為缺乏使用意圖，此時(shí)商標(biāo)申請人可提交證據(jù)證明其為使用商標(biāo)已進(jìn)行必要準(zhǔn)備或已經(jīng)進(jìn)行實(shí)際使用。

　　商標(biāo)法第四條第一款規(guī)制的是不以使用為目的的惡意注冊行為，對(duì)商標(biāo)申請人基于防御目的或?yàn)榫哂鞋F(xiàn)實(shí)預(yù)期的未來業(yè)務(wù)而申請注冊商標(biāo)等有正當(dāng)理由的申請行為可以排除在第四條的“惡意”申請行為之外。如在“嗨體御肌”案中，盡管原告申請了500余件商標(biāo)，但其在先“嗨體”商標(biāo)具有一定的影響，訴爭商標(biāo)在與在先商標(biāo)類似服務(wù)上申請注冊商標(biāo)屬于對(duì)現(xiàn)有商標(biāo)的延續(xù)和防御性注冊。但在我國現(xiàn)行法律體系下，并無防御性商標(biāo)注冊的制度設(shè)計(jì)，故商標(biāo)申請不可違反商標(biāo)法具體條款。關(guān)于正當(dāng)?shù)姆烙�性注冊與不以使用為目的的惡意注冊的邊界如何界定，應(yīng)綜合考慮商標(biāo)申請人的經(jīng)營規(guī)模、在先商標(biāo)與防御性商標(biāo)的近似程度、在先商標(biāo)知名度等因素，在商標(biāo)申請人享有在先注冊的具有一定影響的商標(biāo)時(shí)，在與其經(jīng)營范圍類別相關(guān)的商品或服務(wù)上申請注冊與在先商標(biāo)近似商標(biāo)的情形，可以排除商標(biāo)法第四條第一款的適用。

　　對(duì)使用目的和使用證據(jù)的審查

　　由于我國商標(biāo)法不要求申請人提出申請時(shí)已實(shí)際使用，故對(duì)于申請階段使用目的的審查標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)過于嚴(yán)格，只要無明顯的惡意申請行為，不宜認(rèn)定缺乏使用目的。

由于商標(biāo)法第四條第一款主要針對(duì)申請人是否具有使用目的，即便使用證據(jù)存在瑕疵，只要能證明申請人存在后續(xù)使用的較大可能性，則應(yīng)認(rèn)為未違反第四條第一款的規(guī)定。如果商標(biāo)申請人存在明顯的搭車模仿、蹭熱點(diǎn)等擾亂商標(biāo)注冊秩序的行為時(shí)，即便申請人已提供實(shí)際使用證據(jù)，亦不能排除商標(biāo)法第四條第一款的適用。

　　對(duì)于申請人惡意注冊商標(biāo)后實(shí)際使用或轉(zhuǎn)讓給善意第三人并由第三人實(shí)際使用的情形，是否可因?qū)嶋H使用或善意取得而維持商標(biāo)的注冊？因商標(biāo)法第四條審查重點(diǎn)在于考察申請人是否存在使用意圖，故商標(biāo)申請人已實(shí)際使用的商標(biāo)不再構(gòu)成該條款規(guī)定的情形。

　　關(guān)于商標(biāo)申請人惡意注冊商標(biāo)后轉(zhuǎn)讓給善意第三人且第三人已實(shí)際使用的情形，如申請人存在大量轉(zhuǎn)售商標(biāo)行為，為維護(hù)商標(biāo)管理秩序，避免囤積轉(zhuǎn)售商標(biāo)行為合法化，第三人不可據(jù)善意取得并實(shí)際使用主張排除商標(biāo)法第四條第一款的適用，否則將與商標(biāo)法的立法目的相背離。對(duì)于申請人僅存在少數(shù)幾枚商標(biāo)轉(zhuǎn)讓且善意第三人已實(shí)際使用的情形，為防止對(duì)善意第三人造成不良影響，可以綜合考慮商標(biāo)已實(shí)際使用的情形，排除商標(biāo)法第四條第一款的適用。

　　商標(biāo)法第四條第一款的適用有效遏制了部分不以使用為目的的惡意注冊行為，但在其適用中，既要避免使用目的證明標(biāo)準(zhǔn)過于苛刻而擴(kuò)大適用范圍，也不應(yīng)對(duì)應(yīng)納入規(guī)制范圍的行為予以排除，同時(shí)應(yīng)注意與第四十四條第一款“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”適用范圍的區(qū)分，能夠以商標(biāo)法第四條第一款予以規(guī)制的行為不宜再適用商標(biāo)法第四十四條第一款。（北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院 郝倩）

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